上海万递网络科技有限公司与深圳巨灵信息技术有限公司侵犯商业秘密纠纷上诉案
唐青林
一、案件来源
深圳市中级人民法院（2003）深中法民三初字第157号、广东省高级人民法院（2004）粤高法民三终字第120号民事判决书。
二、案件要旨
商业秘密侵权诉讼中的民事责任是侵权行为人违反《反不正当竞争法》及其他相关的商业秘密保护法律法规，侵犯他人的商业秘密，给商业秘密权利人造成了损害，依法应承担的民事责任。此时，侵权行为人民事责任的承担实行“过错责任”归责原则，方式为:停止侵害、赔礼道歉、消除影响、赔偿损失以及返还财产。法院根据当事人具体的诉讼请求，并依据所查明的事实作出相应的判定。
三、基本案情
原告万递公司是从事计算机软、硬件开发及销售，互联网信息服务，经济信息咨询等业务的企业。2001年11月，经万递公司申请，上海市信息化办公室对其开发的《Wise2000信息导航系统》、《Wind证券资讯导航系统》、《Wind数据库复制系统》等软件产品进行了登记，并发给软件登记证书。
被告巨灵公司的经营范围为计算机软、硬件的技术开发及信息咨询。2003年5月，万递公司诉称巨灵公司采取不正当手段，非法获取了其大量的技术信息和经营信息，构成商业秘密侵权，并向深圳市中级人民法院申请诉讼证据保全。2003年5月20日，法院依法对巨灵公司采取了证据保全措施，复制了涉嫌与万递公司商业秘密有关的1856份计算机文档，并查封、扣押了涉嫌侵权的计算机主机。经查阅巨灵公司的账册，没有发现万递公司所称的巨灵公司取得该商业秘密而支付报酬给万递公司员工的财务凭证。
经法院组织双方当事人对被保全的部分计算机文档进行质证，双方确认其中的技术信息部分与原告万递公司提交的前述四套软件的文件目录名称相同，但文件的字节数、更改时间不同。在质证过程中，打开其中的wiseI文档，在电脑中显示的内容为原告的Wise导航系统（2.0版）简易安装说明。为确定被保全的计算机文档内容是否与原告的前述四套软件一致，或者是在原告四套软件的基础上修改而来，法院拟委托有关鉴定机构对软件专业技术问题进行鉴定并通知双方当事人预交鉴定费用，原告预交了6万元鉴定费用，但被告拒绝预交鉴定费用，使鉴定工作无法进行。
在质证过程中，打开被保全的计算机中的有关文档，在电脑中显示的内容包括：原告万递公司的Wind金融工程数据库介绍，Wind资讯项目服务报价单，Wind服务标准，原告的华南地区客户资料，原告为客户作的项目分析报告，原告的员工绩效考核表、经营业绩汇报表、聘用合同、保密协议等。在上述保密协议的格式条款中，原告将其软件技术资料、经营策略、策划报告、财务数据、人事行政文档、客户资料等均列为商业秘密，要求员工不得复制、泄露。
被告巨灵公司认为法院保全的计算机文档，系原告派人或者通过远程操作复制到被告计算机上的，但没有提供证据证明。
四、法院审理
深圳市中级人民法院认为，原告万递公司所有的四套软件技术没有公开为社会公众或同行业者知悉，具有一定的实用性和市场价值；原告将其软件技术信息及财务、人事、行政文档以及客户资料等经营信息存储在其电脑系统中，要求员工按保密协议对以上信息保密，并且在软件服务合同中也要求客户承担保密义务，应视为采取了必要的保密措施。因此，应认定原告请求保护的有关商业技术信息和经营信息属于法律保护的商业秘密。
对法院从被告巨灵公司处保全所得的计算机文档资料，已经当庭质证的部分文件均属于原告万递公司主张的商业秘密内容，双方亦确认软件文件目录与原告举证相一致。在被告拒绝预交鉴定费用，无法对软件的内容作专业技术鉴定的情况下，被告应承担举证不能的责任。因而，可以确认法院保全的被告计算机文档资料是原告主张的商业秘密。被告认为原告在起诉前已事先将有关文档复制到被告的计算机上，栽赃起诉被告的主张缺乏证据支持，法院不予认定。且被告没有举证证明其通过合法途径取得了原告上述商业秘密，故可认定其侵犯了原告的合法权益，应立即停止侵权，不得使用并销毁存储在其电脑中的原告的商业秘密。
在结合原告软件技术的市场价值、被告侵占原告商业秘密内容、被告作为同行业竞争对手已知悉原告的大量商业秘密信息等情况，并考虑原告调查侵权和诉讼的合理成本，法院酌情确定被告赔偿原告经济损失50万元。综上，法院判决：被告巨灵公司立即停止侵犯原告的商业秘密，不得使用并销毁其电脑中与原告商业秘密有关的文档资料；在判决生效之日起五日内赔偿原告损失50万元。
万递公司不服原审判决，向广东省高院提起上诉认为：原审认定巨灵公司未通过合法途径取得万递公司内容繁多的技术信息和经营信息，侵犯万递公司的商业秘密正确，但判决巨灵公司赔偿万递公司经济损失50万元明显偏低；《反不正当竞争法》虽未明确规定侵权应承担的民事责任方式，但《民法通则》第134条明确规定了民事责任的几种方式，其中包括赔礼道歉和赔偿损失。但原审以公开赔礼道歉缺乏法律依据，驳回万递公司对该方面的诉讼请求显属错误。
巨灵公司亦不服原审判决，向广东省高院提起上诉认为：原审法院在巨灵公司处保全到计算机硬盘里存储的万递公司的文档，是巨灵公司遭他人栽赃陷害的结果，故原审认定巨灵公司侵犯万递公司商业秘密无事实依据；原审判决巨灵公司赔偿万递公司50万元损失缺乏事实依据等。
广东省高院经审理后认为：根据相关证据，万递公司的软件技术信息及财务、人事、行政文档及客户资料等储存在其电脑硬盘中的经营信息符合商业秘密的秘密性、价值性（实用性）及经权利人采取了合理的保密措施三个构成要件，属于法律意义上的商业秘密。根据原审法院从巨灵公司处保全取得的计算机软件文档资料，经庭审质证，部分文件属万递公司主张的商业秘密内容，双方亦确认软件文件目录与万递公司提交的证据相一致。由于巨灵公司拒绝预交鉴定费，原审法院无法委托有关鉴定机构对软件内容进行专业技术鉴定，在这种情况下，巨灵公司应承担举证不能的法律责任。因此，原审法院保全取得的巨灵公司计算机文档资料可以确认为万递公司的商业秘密，而巨灵公司未通过合法的途径取得了万递公司的商业秘密，侵犯了万递公司的合法权益，依法应承担相应的民事责任。
针对万递公司称称原判判处的赔数额明显偏低的上诉理由，由于万递公司未提供充分的证据予以证实，故原审法院根据万递公司软件技术的市场价值、巨灵公司的侵权性质、万递公司为调查侵权及诉讼所支出的合理费用，判决巨灵公司酌情赔偿万递公司经济损失50万元并无不当。另外，针对万递公司称原审法院以赔礼道歉缺乏法律依据，驳回其该诉讼请求显属错误的上诉主张。我国《民法通则》第134条虽规定承担民事责任的方式包括赔礼道歉，但本案属侵犯商业秘密纠纷案件，侵犯的是财产权，并无损害万递公司的商誉等，原审法院不适用《民法通则》的有关规定，未支持万递公司要求巨灵公司在有关报刊上公开赔礼道歉的诉讼请求并无不当。同时，巨灵公司侵权行为影响并不大，未达到要赔礼道歉才能消除影响的程度。因此，万递公司要求巨灵公司在有关报刊上公开赔礼道歉的诉讼请求，理由不充分，法院不予支持。
巨灵公司称万递公司在起诉前已将被控侵权的有关文档资料复制到巨灵公司的计算机上，当原审法院保全证据时，被保全的硬盘里当然存储有万递公司的文档资料的主张。由于巨灵公司未提供相应的证据予以证实，其对该方面的上诉请求，理由不充分，法院不予支持。综合本案已掌握的证据，可以认定巨灵公司未通过合法途径取得万递公司的商业秘密，侵犯了万递公司的合法权益，依法应承担相应的赔偿责任。
综上所述，广东省高院作出了驳回上诉，维持原判的二审判决。
五、律师点评
本案中，原告万递公司在本案的一、二审中均提出要求被告巨灵公司在承担停止侵权、赔偿损失的同时，在有关报刊上刊登声明，公开赔礼道歉，但一、二审法院却都以本案属侵犯商业秘密纠纷案，侵犯的是财产权，并无损害万递公司的商誉等，不适用《民法通则》的有关规定驳回了其该诉讼请求。那么，商业秘密中民事责任的承担方式具体有哪几种，又适用何种归责原则呢？
商业秘密侵权诉讼中的民事责任是侵权行为人违反《反不正当竞争法》及其他相关的商业秘密保护法律法规，侵犯他人的商业秘密，给商业秘密权利人造成了损害，依法应承担的民事责任。根据《反不正当竞争法》、《民法通则》第一百零六条等有关规定，侵权行为人民事责任的承担实行“过错责任”的归责原则，即只有在行为人主观上有过错的情况下，才承担民事责任。承担民事责任的方式主要有:停止侵害、赔礼道歉、消除影响、赔偿损失以及返还财产。法院应根据当事人具体的诉讼请求，并依据所查明的事实作出相应的判定。
河南省高级人民法院《商业秘密侵权纠纷案件审理的若干指导意见(试行)》第六条对商业秘密侵权诉讼中侵权民事责任的承担作了非常具体的规定：“侵权行为人承担的民事赔偿责任，应为因其侵权行为给商业秘密权利人造成的实际损失，以权利人的实际损失得到“填平”和“弥补”为限，不实行惩罚性的民事赔偿。”
（一）对于侵权行为人停止侵权时限一般综合考虑商业秘密本身的性质、技术含量的多少，掌握的难易程度。如诉讼中商业秘密仍处于除当事人之外的秘密状态，一般判令侵权行为人应在该商业秘密被公开之前不准披露、使用的永久性保护。
对于某种商业秘密（如客户名单），其特殊性决定了长期禁止侵权行为人使用该商业秘密的内容将影响其生计。如当事人未约定竞业禁止情况下，无限期地禁止离职的员工使用其在任职期间所知悉的客户名单，往往会严重影响离职员工的生计。对于此情况下受到侵害的商业秘密，可以考虑在一定适当的期限内禁止侵权行为人使用，而不是一概的判令无限期的予以保护。
（二）侵权行为人应承担的民事责任，针对侵犯商业秘密的不同行为表现形式，可依当事人的诉讼请求做出相应的判令：
1、对于非法获取他人商业秘密的行为，一般判令侵权行为人返还商业秘密的载体，并不准泄露该商业秘密。
2、对于披露他人商业秘密的行为，一般判令侵权行为人赔偿经济损失，披露人在一定期限内不准使用该商业秘密。
3、对于违法使用他人商业秘密的行为，一般判令侵权行为人停止侵权行为、赔偿权利人经济损失，具体标准为权利人受到损失或侵权行为人在侵权期间因侵权所获得的利润。权利人对该两种计算方法有选择权。
以商业秘密权利人因侵权行为遭受的损失计算赔偿额，应主要考虑下列因素：商业秘密的成熟程度，商业秘密的利用周期长短以及是否可重复利用，商业秘密的许可使用和转让情况，市场的容量和供求关系，受侵害的权利人生产、经营收入的实际减少量，商业秘密研制开发的成本等。
以侵权行为人因侵权行为获得的利益计算赔偿数额，由侵权行为人赔偿权利人在侵权期间因侵权所获得的利润。侵权行为人因此所节约的研制、开发成本等可以作为确定赔偿数额的参考。
（三）权利人请求赔偿制止侵权行为而产生的费用，如调查费用、律师代理费用等，只要有相应的合法证据，且该部分支出在合理限度之内，可以予以保护。
（四）侵权行为人非法所得和权利人受到损失数额的证据难以收集的，人民法院可以参照有关法律和司法解释的规定在5000元～50万元范围内酌定侵权赔偿数额。酌定赔偿数额应综合考虑受到侵害的商业秘密的性质、技术含量、掌握的难易，权利人利用商业秘密从事生产、经营的时间和规模，权利人为获取该信息所投入的人力、财力以及侵权行为给权利人的生产、经营造成影响的大小等因素。
关于在商业秘密侵权诉讼中承担民事责任的方式是否包括《民法通则》第一百三十四条所规定的赔礼道歉、消除影响，河南省高院的指导意见中并未表述。笔者认为，首先应明确的是侵犯商业秘密民事责任主要是一种财产责任，但在侵权人的侵权行为影响较大并损害到权利人的商誉时，法院也可根据实际情况，判决侵权人承担赔礼道歉、消除影响的民事责任。
编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。
关于在建设工程质量监督系统倡导行为规范及文明用语的通知
建设部工程质量安全监督与行业发展司 建设部精神文明建设办公室
关于在建设工程质量监督系统倡导行为规范及文明用语的通知
建质施函[2002]29号
各省、自治区建设厅，直辖市建委（城建工委、建设党委）：
多年来，建设工程质量监督系统积极开展了精神文明创建活动，取得了很好效果，对推动全国工程质量监督机构两个文明建设的发展起到了积极作用。在创建活动中，北京、上海等许多地区的工程质量监督机构，不断总结经验，逐步形成了质量监督管理工作行为规范及文明用语的规范化和制度化，促进了监督工作的公正性和科学性。现将中建协工程质量监督分会在北京市建设工程质量监督总站编写的《行为规范及文明用语》基础上编制的《建设工程质量监督机构行为规范及文明用语》和北京市建设工程质量监督总站制作的光盘转发给你们，请结合各地实际情况贯彻执行。
附：《建设工程质量监督行为规范及文明用语》
《北京市建设工程质量监督站“行为规范及文明用语”光盘》
建设部工程质量安全监督与行业发展司
建设部精神文明建设办公室
二○○二年五月二十日
建设工程质量监督行为规范及文明用语
一、行为规范和文明用语是确保质量监督工作健康发展的需要
建设工程质量监督机构受政府委托，实施对工程质量监督管理工作，是代表政府形象、体现社会主义精神文明建设的重要窗口。为确保建设工程质量监督工作的健康发展，既要有先进的科学管理手段，也要全面加强队伍的思想建设、组织建设和作风建设。全体质量监督工作人员必须爱岗敬业、依法行政、文明执法。
二、办公环境要求
（一）良好的行为规范首先应该体现在庄重、整洁的办公环境上，厅堂内花草盆景及其它设施的布置，要力求和谐、美观。
（二）办公楼的各类标志、附属设施和周围的环境都要经常擦拭、清扫，做到无杂物、无污痕。
（三）为方便来访人员，要在楼内设置指示图标，并在办公室门前挂牌指示。
（四）办公室要保持桌面、柜面、地面的清洁，做到物品码放整齐，凡是与办公无关的物品不要摆在桌面上。
三、着装仪表要求
（一）办公人员着装应以端庄大方、整齐清洁为标准；仪容要以干净、整洁、素雅为标准。
（二）举止要文明、礼貌，体现出良好的修养和素质；说话要和气、谦逊，要使用“请、您好、谢谢、对不起、再见”等文明用语。
（三）站内办公人员工作期间应佩带胸卡。
四、办公室工作人员行为规范及文明用语
（一）接待来访
当有人来访时，应立即停下手中的工作，主动与对方打招呼：“您好，请问您有什么事？”当问明来意后，应说：“您请坐，请稍候”。
当客人要离开时，应说：“再见，请慢走”。
（二）接听电话
在接听电话时，应主动说：“您好，工程质量监督站。”
如果对方要找的人正在处理其他工作或不在时，应表达自已可以给予帮助的意向，说：“对不起，他现在不在办公室，请您留下电话、单位和姓名，等他回来给您回电话好吗？”
如果没听清楚对方说话时，应说：“对不起，我没听清您讲的话，请您重复一下好吗？”电话结束时，要说：“再见”。在确认对方已挂断电话时，再放下听筒。
五、办理监督手续行为规范及文明用语
（一）初次办理监督手续
当申报单位经办人初次办理监督手续时，应热情招呼，主动询问：“请问您办理什么手续？”
当工作人员需要申报经办人提交相应的文件资料时，应说：依据《建设工程质量管理条例》及《工程质量监督规范》规定，请您提交以下文件资料：
l、规划许可证；
2、施工、监理中标通知书；
3、施工、监理合同及其单位资质证书（复印件）；
4、施工图设计文件审查见；
5、其他规定需要的文件（这项可根据当地的具体规定）。
（二）提交的文件资料不符合要求
当提交的文件资料不符合要求时，工作人员应说：“您提交的文件资料缺少……，不符合有关规定的要求，请您完善后再来办理。”
（三）提交的文件资料符合要求
当提交的文件资料符合要求时，应说：“您提交的文件资料基本齐全，可以办理监督手续。”
当工作人员审查完毕后，应说：“请您收好这些文件资料，请您填写监督登记表，加盖单位公章，并缴纳监督费”。
当申报经办人提交的监督登记表符合要求，并缴纳监督费后，工作人员应在监督登记表上填写监督编号、监督项目、监督单位、登记日期及经办人签字并加盖监督专用章；开具监督通知书；并交代申报经办人说：“这是监督通知书，由你方存档，请收好。您的监督手续已办理完毕，谢谢您的配合”。
六、现场监督工作人员行为规范及文明用语
（一）首次到现场
当监督人员首次到达施工现场时，应主动出示监督证件，说明身份。
当对方验明身份后，应说明：“您单位施工的……工程、从即日起由我站……等同志负责监督，请你们给予支持和配合。”
当将有关事宜交代完毕后，应将带有具体要求及联系方法的联系单出具给对方。
召开参建各方参加的首次监督工作会议，或确定召开时间。首次监督工作会议上，应按“监督计划”进行监督交底，并提供“监督计划”。
（二）日常监督
当监督人员到达施工现场后，应说明来意，并听取参建各方对工程施工情况的介绍，然后根据监督计划进行抽查：根据《建设工程质量管理条例》及《工程质量监督规范》对参建各方质量主体行为进行检查，对参建各方的现场管理人员进行资格核查，“请施工、监理单位提供资格证明核查”。验证后并填写表格。
当对地基基础、主体结构等重要部位进行抽查时，应先请建设单位或监理单位介绍工程质量情况，然后进行资料检查。根据介绍及资料检查情况，抽取检查部位，并请监理、施工单位（含分包单位）给予配合。
实体质量检查完毕后，监督人员应将检查情况向参建各方做出检查说明，当工程存在质量问题时，还应提出整改的具体要求。
监督记录应采用现场打印方式，并请工程参建各方进行签认。
七、竣工备案工作人员行为规范及文明用语
如果工程竣工备案工作放在监督站代办时，备案工作人员行为规范及文明用语。
当备案经办人办理备案手续时，工作人员应热情接待，主动询问：“请问您是办理工程竣工验收备案吗？”，并主动介绍：“依据《建设工程质量管理条例》及《房屋建筑工程和市政基础设施竣工验收备案管理暂行办法》建设部第78号部长令规定应，提交下列文件：
1、工程竣工验收备案表；
2、工程竣工验收报告。竣工验收报告应当包括工程报建日期，施工许可证号，施工图设计文件审查意见，勘察、设计、施工、工程监理等单位分别签署的质量合格文件及验收人员签署的竣工验收原始文件，市政基础设施的有关质量检测和功能性试验资料以及备案机关认为需要提供的有关资料；
3、法律、行政法规规定应当由规划、公安消防、环保等部门出具的认可文件或者准许使用文件；
4、施工单位签署的工程质量保修书；
5、法规、规章规定必须提供的其他文件。
商品住宅还应当提交《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》。
（一）备案文件不符合要求
当备案文件不符合要求时，备案工作人员应说：“您的备案文件缺少……，不符合建设部《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案管理暂行办法》的要求，请您完善后再来办理”。
（二）备案文件符合要求
当验证备案文件齐全后，备案工作人员应说：“您的《备案表》填写符合要求，备案文件齐全。”然后应请部门负责人审阅，并请备案申办人稍候。
当部门负责人审阅完毕，备案工作人员应在工程竣工验收备案表上签署文件收讫、盖章，备案表一式二份，一份备案工作人员交还备案申办人，由建设单位保存，一份留备案机关存档。