劳动合同的履行和变更辨析

　　张喜亮 任连国


　　案例：
　　某IT公司经过产品研发阶段，终于取得了成果，并申请了专利投入市场。由于市场上的竞争压力，公司调整的战略部署，裁减研发中心技术人员，成立了售后服务部，部分研发中心的人员转为售后服务人员。
　　洪某原是研发人员，对公司的调整产生反感，不愿到售后服务部上班，并找到了人力资源部理论。人力资源部经理告诉洪某："你与公司签订了劳动合同，公司就可以根据经营需要调整你的工作岗位，你应当服从，这是企业的用人自主权"。遂要求洪某立即到售后服务部上班。洪某觉得很委屈，不服从调动，公司以洪某不服务管理，构成严重违纪为由解除了与洪某的劳动合同，不支付任何经济补偿。
　　案例分析：
　　本案涉及到的是洪某工作岗位调动，劳动合同的变更问题。公司根据战略部署，调整了经营方针，裁减研发中心人员，转而成立了售后服务部。公司当然有权单方决定企业的经营方略，但是，遇到这样的事情，毕竟涉及到了员工的切身利益，公司应当在与被裁减的研发中心的工作人员一起协商，取得将被裁减或转岗的研发人员之理解，那么，关于变更工作岗位的争议就可能避免。公司不顾研发人员的想法而单方行使决定权，势必产生劳动争议。从这个案件分析，公司经营战略调整，与劳动者劳动合同订立时的客观情况发生了变化，研发岗位人员富余，具体到洪某，其劳动合同无法再履行下去，存在着变更劳动合同的法定理由。--公司依照法律有关规定解除与洪某的劳动合同也不违法。洪某不服从公司的岗位调整，公司与洪某就劳动合同变更问题没有达成一致，公司以此为由解除劳动合同的行为是符合法律规定的。根据有关规定，公司应当向洪某支付经济补偿金。该公司以洪某不服从调动、严重违反劳动纪律为由解除劳动合同，从企业管理权的角度来认识也不无道理；但是，如此处理此案，确实有过于生硬之嫌。拒付经济补偿金势必使纠纷升级为劳动争议而诉诸法律，与员工对簿公堂，无论如何对公司的形象将产生不利的影响。
　　在劳动合同的履行过程中，劳动合同变更行为较为普遍，如调整工作岗位、调整工资、工作地点的变动、工作内容的变动等等。一般来说，这些调动都是向好的方向变，如增加工资、调到劳动者住所附近的地点工作等，所以，也不常因此而产生劳动争议。劳动合同的变更使劳动者的收入、待遇、工作环境等等不如从前，则往往会挫伤员工士气发生劳动纠纷。那么，劳动合同变更，手续是什么，劳动合同法对策作出了较为明确的规定，下面结合劳动法和劳动合同法的相关规定，探讨一下劳动合同的履行与变更问题。
　　一、履行劳动合同应遵守全面履行的原则
　　用人单位与劳动者依法订立的劳动合同，受法律保护，劳动合同双方当事人应当按照劳动合同约定的内容，全面、如实地履行义务、行使权利。《中华人民共和国劳动合同法》第三条规定："依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务"。劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。《中华人民共和国劳动合同法》对此进一步规定了全面履行的原则，第二十九条规定："用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务"。所谓"全面履行"，不仅要求用人单位和劳动者按照劳动合同的约定，没有遗漏的履行义务，还要求适当履行。
　　由于劳动合同具有较强的人身性，国家对劳动关系的调整制定了诸多的规定，其包含了劳动基准法及对弱势群体的特殊保护等，是用人单位必须履行的义务，否则将受到法律承担法律责任。从劳动者一方来看，劳动者不仅要按劳动合同的约定全面履行劳动义务，同时，还要达到用人单位对工作的数量和质量要求，要依法接受用人单位的管理，遵守用人单位的各项规章制度。对于员工未适当履行劳动合同的，用人单位可以依法或依照劳动合同的约定对劳动者的工作岗位进行调整或者进行必要的培训，提高劳动者的职业技能。同时，法律对于劳动者的劳动能力达不到用人单位要求的，付给用人单位解除劳动合同的权利；劳动者给用人单位造成损害的，还要依法承担赔偿责任。这些来自法律的或者劳动合同约定的标准，都要求用人单位和劳动者双方均须全面、适当的履行劳动合同。
　　当然，服从用人单位对劳动过程的组织管理，也是劳动者应尽的义务。然而，这也并不意味着用人单位可以为所欲为。用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业或者提供的劳动条件不符合约定标准，劳动者可以依法有权拒绝履行义务，并可以控告之。劳动合同法规定，劳动者拒绝用人单位违章指挥、强令冒险作业的行为，不属于违反劳动合同的范畴。
　　二、劳动合同变更及其原则
　　劳动合同的变更是指劳动合同依法订立生效以后，合同尚未履行或者尚未履行完毕之前，用人单位与劳动者就劳动合同内容作部分修改、补充或者删减的行为。
　　《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条规定："用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式，变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份"。劳动合同的变更应当遵守协商一致的原则。劳动合同的内容是用人单位和劳动者的合意，一经订立便受到法律的保护。劳动合同是劳动法律的延伸，即具有法律上的约束力：任何一方不得随意变更。现实生活是复杂的，人们无法确定的预测将来发生的情况，所以，为适应变化无常的客观情况，法律规定劳动合同可以有条件地变更，即必须经当事人协商一致。同时，法律又不是僵化的，为加强用人单位对劳动过程的组织管理自主权，法律规定在特定情况下，用人单位单方可以变更劳动合同，这些情况通常包括：
　　第一，劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的工作的；
　　第二，劳动者不能胜任工作，经过培训或调整工作岗位，仍然不能胜任工作的；
　　第三，劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。
　　用人单位可以单方变更劳动合同的情形，主要是指劳动合同订立时的法律、法规发生变化、重大的法律事实的出现等等，如劳动合同法的颁布实施，或者是用人单位根据市场变化决定调整经营策略，撤销部分岗位、工种等，这些情形都属于原劳动合同因签订时所依据的客观条件改变的范畴，劳动合同也因此而发生变更。另外，此次劳动合同法关于劳务派遣的特别规定中，劳动者在无工作期间，可以对劳动合同约定的工资进行变更，即按最低工资标准发放。上述的案例便是劳动合同订立时的客观情况发生变更的情况。在以上三种情形下，劳动者不同意变更劳动合同的，用人单位可能解除与其订立的劳动合同，终止劳动关系。同时，在订立劳动合同的过程中，用人单位可以在劳动合同中约定变更的情形，法律尊重当事人的意思自治，当具备约定情形时，用人单位一方可能变更劳动合同。
　　三、劳动合同变更程序及手续办理
　　根据《中华人民共和国劳动合同法》及相关的法律法规的规定和实操经验，变更应当履行劳动合同订立的程序，但需要注意以下问题：
　　第一，用人单位和劳动者均可能提出变更劳动合同的要求，办理劳动合同变更手续。提出变更要求的一方应及时告知对方变更劳动合同的理由、内容、条件等等；另一方应及时做出答复，否则将导致一定的法律后果。《北京市劳动合同规定》有规定：当事人一方要求变更其相关内容的，应当将变更要求以书面形式送交另一方，另一方应当在15日内答复，逾期不答复的，视为不同意变更劳动合同。劳动合同变更失败，原内容继续履行。
　　第二，变更劳动合同应当采用书面形式。变更后的劳动合同仍然需要由劳动合同职工当事人签字、用人单位盖章且签字，方能生效。劳动合同变更书应由劳动合同双方各执一份，同时，对于劳动合同经过鉴证的，劳动合同变更书也应当履行相关手续。
　　第三，对于特定的情况，不须办理劳动合同变更手续的，只需向劳动者说明情况即可。如用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项发生变更的，则不需要办理变更手续，劳动关系双方当事人应当继续履行原合同的内容。
　　第四，劳动合同变更应当及时进行。劳动合同变更必须是在劳动合同生效后终止前进行，用人单位和劳动者应当对劳动合同变更问题应给予足够的重视，不能拖到劳动合同期满后进行。依照法律规定，劳动合同期满即行终止，那时便不存在劳动合同变更的问题了，也很容易因此而产生争议。
　　四、劳动合同变更的效力
　　劳动合同变更是对劳动合同内容的局部的更改，如工作岗位、劳动报酬、工作地点等，一般说来都不是对劳动合同主体的变更。变更后的内容对于已经履行的部分往往不发生效力，仅对将来发生效力，同时，劳动合同未变更的部分，劳动合同双方还应当履行。
　　劳动合同变更与劳动合同解除不同，劳动合同变更并不涉及到经济补偿金等方面的问题。但是，由于劳动合同的变更对对方造成损失的，提出变更的一方应当承提损害赔偿责任。
　　五、关于支付令问题
　　作为劳动合同法的一个亮点，劳动合同法第三章劳动合同履行和变更部分，关于支付令的规定，被普遍认为是对劳动者保护的一项新的措施。根据劳动合同法的规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。
　　支付令即民法上的督促程序。支付令所反映的是，有证据证明债权人与债务人存在给付金钱和有价证券为内容的债权债务关系。在当事人双方没有其他债务纠纷的前提下，人民法院根据债权人的申请，向债务人发出支付令，催促债务人限期履行义务。这是一种非诉法律程序，其具有简易，灵活的特点，且经过法定期间后便具有强制性。这一规定，有利于劳动者在付出较低成本的情况下，快速的解决用人单位拖欠工资纠纷。另一方面，法律还规定了支付令的异议程序，即用人单位只要在法定期间内向管辖法院提出书面议异，督促程序便会终结，且人民法院无须审查异议是否有理由。我们也必须看到，从操作实务上分析，督促程序虽然为劳动者快速解决工资支付争议提供了途径，但是其作用并没有人们想象中的那么大。
河南省安阳市人民政府办公室


安阳市人民政府办公室关于转发市食品药品安全委员会《安阳市农村群体性聚餐活动安全管理意见》的通知

安政办〔2007〕99号


各（市、区）人民政府，市人民政府各部门及有关单位：
市食品药品安全委员会制定的《安阳市农村群体性聚餐活动安全管理的意见》已经市人民政府同意，现转发给你们，望认真贯彻执行。




二○○七年七月二十三日
安阳市农村群体性聚餐活动安全管理的意见
（市食品药品安全委员会二○○七年六月二十五日）

第一章总则

　　第一条为认真贯彻落实《中华人民共和国食品卫生法》和《国务院关于进一步加强食品安全工作的决定》精神，保障我市农村家庭集体聚餐的食品安全，预防食物中毒和其他食源性疾病的发生，保护人民群众身体健康和生命安全，特制定本意见。
　　第二条本意见所称群体性聚餐活动是指因婚丧嫁娶、节日庆祝等事由在非经营性场所举办的各种宴席。对各宾馆、饭店、食堂聚餐活动的监管，由卫生部门按照有关法律法规执行。
　　第三条各县（市、区）人民政府负责本辖区群体性聚餐活动的安全管理工作，要制定切实有效措施，成立管理组织、健全管理制度，保证经费投入，确保群体性聚餐活动的食品安全。
　　第四条群体性聚餐活动的安全管理坚持部门指导和行业自律相结合的工作原则，实行申报备案与现场指导相结合的管理制度。所在辖区政府负责群体性聚餐活动的申请和受理，卫生行政部门负责群体性聚餐活动的业务指导和监督。

第二章环境与设施卫生要求

　　第五条宴席举办者应提供符合卫生要求的集体聚餐加工、聚餐场所。
　　第六条加工场所周围20米内无粪坑、猪圈、垃圾堆（场）、有毒有害企业等污染源。
　　第七条加工场所布局合理，按流程划分相对独立的原料清洗整理、餐具清洗消毒、烹调、仓贮区域等。
第八条用于加工的场所预先进行环境清扫，保持内外环境整洁，采取有效措施，消除老鼠、蟑螂、苍蝇及其孳生条件。
第九条宴席厨房应设于固定用房内或符合卫生及安全要求的场所，配备有足够的照明、通风装置和有效的防蝇、防尘、排污及存放废弃物的设施，有冷冻冷藏、清洗水池和餐具保洁设施等。
　　第十条食品原料清洗、整理，餐具清洗消毒等可在临时搭建的简易棚进行，应选择地势较高的地方，地面平坦、硬化，四周设围墙。
　　第十一条用于加工的刀、墩、板、桶、盒、筐、抹布以及其他工具容器，应当按原料、半成品、成品区分开使用，定位存放；用后洗净，保持清洁。
　　第十二条承办厨师自备餐具在存放、运输过程中应保持洁净。
　　第十三条宴席用水应符合《国家生活饮用水卫生标准》，不得直接使用河水和未经检验的井水。

第三章食品的采购和贮存

　　第十四条食品卫生监督员、食品药品协管员应对家庭宴席承办人采购、贮存食品提出指导性意见。
　　（一）采购食品应从有《卫生许可证》、《营业执照》和《生产许可证》的食品生产经营单位购买，肉类食品应经过动物检疫合格。应索取可溯源的有效票据证明，并建立登记台帐。
　　（二）采购食品应查看食品生产厂家、生产日期、保质期以及合格证等标识，合格后方可采购。
　　（三）食品应分类存放于清洁、干燥的室内场所，需冷藏条件下保存的食品应当及时冷藏。
　　（四）受加工条件限制，农村家庭集体聚餐不得使用生或半生海水产品（冷盘）。
　　（五）禁止采购下列食品：
　　 1有毒、有害、腐烂变质、霉变、污秽不洁、混有异物和其他感观性状异常的食品；
　　 2无检验合格证明的肉类食品；
　　 3食品标签标注内容不全，或超过保质期的定型包装食品；
　　 4无《卫生许可证》、《营业执照》和《生产许可证》的食品生产经营者供应的食品。

第四章加工过程的卫生

　　第十五条食品卫生监督员、食品药品协管员、承办厨师应认真检查待加工食品及原料，发现腐败变质、感观异常的，不得加工、使用。
　　第十六条食品原料在使用前必须洗净，蔬菜、肉类、水产品应分类清洗，清洗后使用流动水进行冲洗。
　　第十七条需加热加工的食品应当烧熟煮透，其中心温度不低于70℃，加工后的成品应与食品原料、半成品分开存放。
　　第十八条烹饪后至食用前需较长时间（超过2小时）存放的食品，应当在高于60℃或低于10℃条件下存放，需要冷藏的热食品应当冷却后再冷藏。
　　凡隔餐或隔夜的熟制品，必须再次充分加热后方可食用。
　　第十九条对宴席供餐食物每种冷藏留样48小时，留样食品应按品种分别盛放在清洗消毒后的容器内，每个品种留样不得少于100克。
　　第二十条餐、饮具使用前后必须采用专用洗涤剂洗净，流动水冲洗和高温消毒；使用的洗涤剂、消毒剂应符合食品用产品卫生要求和标准。

第五章厨师卫生要求

　　第二十一条厨师取得健康证明后方可上岗，每年至少进行健康检查1次。
　　凡患有痢疾、伤寒、病毒性肝炎等消化道疾病（包括病原携带者），活动性肺结核、化脓性或者渗出性皮肤病以及其他有碍食品卫生的疾病的，不得从事食品加工工作。
第二十二条厨师应定期参加卫生监督部门组织的培训，掌握相关食品卫生要求和卫生法律法规知识，并取得《卫生知识培训合格证》。
　　上述两条产生的费用，由厨师所在地（县、市、区）人民政府承担。
　　第二十三条厨师个人卫生要求
　　（一）穿戴整洁的工作衣帽，持证上岗；
　　（二）工作前和处理食品原料后或接触直接入口食品之前，应用流动清水洗手；
　　（三）不得留长指甲、涂指甲油、戴戒指；
　　（四）不得有其他有碍食品卫生的行为。

第六章申报和管理

　　第二十四条农村家庭集体聚餐实行逐级申报备案制度。就餐人数50人以上的集体聚餐宴席举办者应提前向村（居）委会申报，由村（居）委会按规定向上级政府申报备案。
　　第二十五条申报内容包括举办者、承办厨师基本情况，就餐时间、地点、人数和人员来源，家庭聚餐举办者要如实填写申报内容。
　　第二十六条申报程序
　　（一）家庭集体聚餐举办者应于举办宴席前3日内向村（居）委会填写举办家庭集体聚餐申请表，村（居）委会自收到家庭集体聚餐申报表1日内上报乡（镇）政府（办事处）审查、备案。
　　（二）家庭集体聚餐举办者应与村（居）委会签订《家庭集体聚餐食品卫生安全承诺书》，由举办者、村（居）委会、乡（镇）政府（办事处）、卫生部门各留存1份备案。
　　第二十七条乡（镇）政府（办事处）接到申报后应认真做好登记备案工作，并及时安排专职人员对家庭宴席所用原料（肉、蛋、米、面、油、菜、调料等）的采购、贮存、加工以及厨师资格、环境卫生、加工设施等情况进行现场检查，并如实填写现场检查记录，对存在的食品安全隐患提出整改意见，对可疑变质食品及时报送县级卫生监督机构进行检测。
　　第二十八条对申报的家庭集体聚餐宴席按规模实行分类指导。
　　就餐人数50人至500人的，由乡（镇）政府安排专职人员根据本《意见》要求，进行现场指导。
　　就餐人数500人以上（含500人）的，由乡（镇）政府通知县级卫生监督机构根据本《意见》要求，指派卫生监督员进行现场指导和监督管理。
　　第二十九条申报地有传染病正在流行的，禁止举办公共聚餐；申报地邻近区域有传染病正在流行的，限制举办公共聚餐；患有痢疾、伤寒、病毒性肝炎等消化道传染病（包括病原携带者）、活动性肺结核、化脓性或者渗出性皮肤病及其他有碍食品卫生的疾病的人员，禁止举办、承办或参加家庭集体聚餐。
　　第三十条对农村家庭集体聚餐引发的食物中毒或可疑食物中毒事件，宴席举办者应妥善保护现场，留存样品，立即向当地卫生行政部门和乡（镇）政府（办事处）报告，并及时将中毒人员送往医院救治；辖区政府应按照食品安全应急预案的相关规定做好应急处理工作。